【徽淳学院：知学行，企业、个体和个人终究一生都在学习知识、研究事物和实践应用，我们应该谦虚地去学习、深度地去研究和有效地去应用。】

　　招投标，是招标投标的简称。招标和投标是一种商品交易行为，是交易过程的两个方面。招投标是一种国际惯例，是商品经济高度发展的产物，是应用技术、经济的方法和市场经济的竞争机制的作用，有组织开展的一种择优成交的方式。这种方式是在货物、工程和服务的采购行为中，招标人通过事先公布的采购要求，吸引众多的投标人按照同等条件进行平等竞争，依规定程序并组织技术、经济和法律等方面专家对众多的投标人做综合评审，从中择优选定项目的中标人的行为过程。其实质是以较低的价格获得最优的货物、工程和服务。

　　招标人发售资格预审文件、招标文件收取的费用应当限于补偿印刷、邮寄的成本支出，不得以营利为目的。另外，对于图纸押金，招标代理机构也应以合理的金额为准，而且在投标人退还图纸等设计文件后，应当将押金退还给投标人。

　　潜在投标人或者其他利害关系人对资格预审文件有异议的，应当在提交资格预审申请文件截止时间2日前提出；对招标文件有异议的，应当在投标截止时间10日前提出。并且规定了招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。潜在投标人若对资格预审文件或招标文件有异议应及时在法定期限内提出。

　　投标保证金的金额上限应统一为招标项目估算价的2%，而非投标报价的2%。根据有关规章规定，对于货物和施工招标，投标保证金最高限额为80万元人民币，对于工程勘测考察设计招标，投标保证金最高限额为10万元人民币；投标保证金有效期应当与投标有效期一致；依法一定要进行招标的项目的境内投标单位，以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从基本账户转出。

　　招标人设有最高投标限价的，应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方式，并规定如果投标报价高于最高投标限价，其投标将做废标处理。

　　因此，投标人在投标时应关切招标文件中是否有最高投标限价。如果有最高限价，应注意不可以超过该最高限价；如果投标人认为该最高限价过低、无利可图，可以再一次进行选择放弃投标。

　　此前实践中，对于投标人提交的投标保证金，招标人退还时绝大多数都是不计利息的。

　　但是根据《条例》的有关法律法规，招标人在终止招标时应及时以及与中标人签订合同后5日内，在退还投标保证金时还需另行支付银行同期存款利息。若招标人不依规定退还投标保证金及银行同期存款利息的，将可能被行政监督部门处以罚款，造成投标人损失的，还应承担赔偿责任。

　　第三十一条 招标人终止招标的，应当及时发布了重要的公告，或者以书面形式通知被邀请的或者已经获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。已经发售资格预审文件、招标文件或者已经收取投标保证金的，招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及银行同期存款利息。

　　因此，《条例》施行后，投标人有权要求招标人或代理机构在退还投标保证金时支付相应的利息。

　　招标人有下列行为之一的，属于以不合理条件限制、排斥潜在投标人或者投标人：

　　（二）设定的资格、技术、商务条件与招标项目的具体特点和实际需要不相适应或者与合同履行无关；

　　（三）依法一定要进行招标的项目以特定行政区域或者特定行业的业绩、奖项作为加分条件或者中标条件；

　　（六）依法一定要进行招标的项目非法限定潜在投标人或者投标人的所有制形式或者组织形式；

　　根据《条例》的规定，与招标人存在利害关系可能会影响招标公正性的法人、其他组织或者个人，不得参加投标，否则投标无效。

　　在招标投标实践中，招标人的下属单位、关联企业等参与投标的情形广泛存在，与其他投标人之间形成了明显的不公平竞争，如何界定“利害关系”作出进一步规定或解释前，投标人应关注并谨慎对待该类投标。

　　为了保证投标人之间的公平竞争，《条例》规定存在控股、管理关系的不同单位（如母公司和其控股子公司）不得参加同一标段的投标。

　　根据我国《公司法》的规定，控制股权的人是指出资额或者持有股份的比例超过50% 的股东，或者出资额、股份比例虽不足50%，但其享有的表决权足以对股东会或股东大会产生重大影响的股东。

　　根据《条例》的规定，单位负责人为同一人或者存在控股、管理关系的不同单位，不得参加同一标段投标或者未划分标段的同一招标项目的投标。

　　《招标投标法》仅规定了投标人逾期送达投标文件，招标人应当拒收，但是未规定相应的法律责任。实践中，部分招标人接受逾期送达的投标文件或者未按照招标文件要求密封的投标文件，损害其他投标人的利益。

　　因此，《条例》明确规定，未通过资格预审的申请人提交的投标文件，以及逾期送达或者不按照招标文件要求密封的投标文件，招标人应当拒收。并且规定了招标人接受应当拒收的投标文件的，将可能被处以10万元以下的罚款以及对单位直接责任人员依法给予处分。

　　关于资格预审后联合体发生增减或者更换成员的问题，因为法律没有明确规定，实践中的解决方法各异，容易引发争议。

　　《条例》施行后，招标人接受联合体投标并进行资格预审的，联合体应当在提交资格预审申请文件前组成。资格预审后联合体增减、更换成员的，其投标无效。联合体各方在同一招标项目中以自己名义单独投标或者参加其他联合体投标的，相关投标均无效。

　　（4）属于同一集团、协会、商会等组织成员的投标人按照该组织要求协同投标；

　　根据有关法律规定，投标人之间串通投标的，中标无效，并可能被追究法律责任。

　　第四十条 规定出现如下六种视为投标人相互串通投标的情形之一的，视为投标人相互串通投标：

　　需要注意的是，该条第六项规定的同一单位的“账户”，不仅指基本存款账户，还包括一般存款账户、临时存款账户等。

　　《条例》第四十一条 明确了六种招标人和投标人串通投标的情形，并加大了对串通投标的处罚力度。

　　（2）投标人未中标的，对单位的罚款金额按照招标项目合同金额依照招标投标法规定的比例计算。

　　（3）情节严重的，由有关行政监督部门取消其1年至2年内参加依法一定要进行招标的项目的投标资格：

　　（4）投标人自串通投标处罚执行期限届满之日起3年内又串通投标的，由工商行政管理机关吊销营业执照。

　　（5）构成犯罪的，依照法律来追究刑事责任；尚不构成犯罪的，依照招标投标法第五十三条的规定处罚。

　　第四十二条 明确了以他人名义投标、以及五种以其他方式弄虚作假骗取中标的行为，并加大了对串通投标的处罚力度。

　　第四十二条 使用通过受让或者租借等方式获取的资格、资质证书投标的，属于招标投标法第三十三条规定的以他人名义投标。

　　投标人有以下情形之一的，属于招标投标法第三十三条规定的以其他方式弄虚作假的行为：

　　第三十三条 投标人不得以低于成本的报价竞标，也不得以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假，骗取中标。

　　根据《条例》的规定，投标人不得有使用通过受让或者租借等方式获取的资格、资质证书投标或以他人名义投标行为。投标人不得有使用伪造、变造的许可证件、提供虚假的财务情况或者业绩、提供虚假的项目负责人或者主要技术人员简历、劳动关系证明、提供虚假的信用状况等弄虚作假的行为。

　　违反前述规定的，不仅投标或者中标无效；还将被处以罚款、取消一定期限内参加依法一定要进行招标的项目的投标资格，直至吊销营业执照；构成犯罪的，还将被依照法律来追究刑事责任。

　　第五十一条 明确规定了哪些情形属于法定否决投标（法定废标）的情形，投标人要重点关注。

　　根据《条例》的规定，出现如下情形之一的，属于评标委员会应当否决投标的情形：

　　（四）同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价，但招标文件要求提交备选投标的除外；

　　根据《条例》的规定，国有资金占控股或者主导地位的依法一定要进行招标的项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。除非有法定事由，如排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金，或者被查实存在影响中标结果的违背法律规定的行为等情形，不符合中标条件的。该等情况下，招标人可根据评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人，也能重新招标。

　　招标人和中标人应当依照招标投标法和本条例的规定签订书面合同，合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款应当与招标文件和中标人的投标文件的内容一致。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。

　　违反前述规定的，将被有关行政监督部门责令改正，处以中标项目金额5‰以上10‰以下的罚款。

　　考虑国内工程建设的真实的情况，为了尽最大可能避免过高的履约保证金增加中标人的负担，《条例》明确规定了履约保证金的最高限额，即不允许超出中标合同金额的10%。

　　该规定并未明确履约保证金的形式，实践中履约保证金能够使用银行保函、转账支票、银行汇票等形式，如果招标文件有要求的，应按照招标文件要求执行。

　　对于禁止转包和违法分包的问题，《合同法》和《建筑法》等法律均有明确规定，《条例》也从规范招标投标合同履行的角度明确规定，中标人不得向他人转让或者肢解后分别向他人转让中标项目，未经招标人同意不得分包，分包人应具备相应的资格并不得再次分包，中标人与接受分包人就分包项目承担连带责任。

　　如果违反规定，中标人将中标项目转让或者肢解后分别转让给他人的，将中标项目的部分主体、关键性工作分包给他人的，或者分包人再次分包的，不仅转让、分包无效，还将被处以转让、分包项目金额5‰以上10‰以下的罚款、并处没收违法来得到的、责令停业整顿，情节严重的，还将被吊销营业执照。

　　（3）就资格预审文件和招标文件、开标、评标结果公示这三类事项提出投诉的，应当先向招标人提出异议，异议是投诉的前置程序；

　　（5）行政监督部门处理投诉有权调查，必要时可以责令暂停招标投标活动，相关单位和人员有配合的义务。

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